跨境合規(guī)觀察 | 從歐盟對俄制裁的新特點(diǎn)談?wù)剬χ衅蟮娘L(fēng)險(xiǎn)警示【走出去智庫】-ESG跨境

走出去智庫觀察

隨著俄烏戰(zhàn)事不斷升級(jí)并進(jìn)入白熱化，歐盟跟隨美國已采取多輪制裁俄羅斯的措施。近日，歐盟委員會(huì)主席馮德萊恩還呼吁西方27國應(yīng)該統(tǒng)一戰(zhàn)線，在半年內(nèi)陸續(xù)停止進(jìn)口俄羅斯石油。

走出去智庫（CGGT）特約法律專家、金杜律師事務(wù)所合伙人馬艷暉指出，雖然歐盟加強(qiáng)了對俄羅斯的制裁，但歐盟采取的各項(xiàng)制裁措施，在司法管轄權(quán)方面跟美國的做法保持了距離，仍然只是適用于歐盟范圍內(nèi)進(jìn)行的活動(dòng)以及歐盟成員國的個(gè)人和實(shí)體，并不具有域外管轄效力。當(dāng)然，此次歐盟參與到美國對俄制裁之中，不可避免地增強(qiáng)了美國對其他國家進(jìn)行制裁的沖動(dòng)，中國企業(yè)對此要未雨綢繆。

歐盟對俄制裁措施與美國有哪些異同？今天，走出去智庫（CGGT）刊發(fā)金杜律師事務(wù)所馬艷暉、王良華、劉宣池的文章，供關(guān)注跨境合規(guī)管理的讀者參考。

要 點(diǎn)

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、歐盟的制裁法規(guī)適用于歐盟成員國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的所有商業(yè)活動(dòng)，同時(shí)也適用于所有歐盟成員國的個(gè)人、法人、實(shí)體或機(jī)構(gòu)，但是對歐盟領(lǐng)域外的外國個(gè)人或?qū)嶓w與俄羅斯之間的交易并不具有域外管轄效力。

2、歐盟、英國和其他西方國家在制裁中引入對企業(yè)、銀行和商業(yè)人士私有財(cái)產(chǎn)的凍結(jié)措施，將會(huì)對西方私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)法律制度在國際社會(huì)的信任基礎(chǔ)產(chǎn)生嚴(yán)重而深遠(yuǎn)的影響。

3、美國主導(dǎo)的西方聯(lián)合制裁，顯然并不是只為俄羅斯準(zhǔn)備的，任何在美國看來有可能對美國的全球霸權(quán)構(gòu)成挑戰(zhàn)的國家，都有可能成為美國制裁的對象。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

文/馬艷暉、王良華、劉宣池

金杜律師事務(wù)所

俄烏軍事沖突爆發(fā)以來，美歐等西方國家對俄羅斯展開了多輪聯(lián)合制裁，其力度之大、范圍之廣，超出了人們預(yù)料，被稱為“極限制裁”。長期以來，制裁是美國打壓其他國家慣用的外交政策工具，具有高度政治化的傾向，歐盟以往參與較少，采取過的制裁措施相對也比較克制。而且近些年來，歐盟與俄羅斯之間的經(jīng)濟(jì)合作關(guān)系不斷加深，歐盟對俄羅斯提供的油氣資源具有很大程度的依賴性。在這樣的背景下，歐盟此次加入美國主導(dǎo)的對俄制裁，并在制裁措施上與美國保持高度一致，多少讓人有些意外。美歐合作實(shí)施的金融制裁將國際金融工具武器化，大大提升了制裁措施的威力，產(chǎn)生了遠(yuǎn)超以往美國單邊制裁的效果，對俄羅斯的經(jīng)濟(jì)造成了重大打擊，俄羅斯的企業(yè)和個(gè)人都受到了嚴(yán)重影響。

此次聯(lián)合制裁徹底地改變了人們對西方國家私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)法律制度和金融信用法律體系的基本底線的認(rèn)知，加深了我們對百年變局之下底線思維的理解，給中國企業(yè)提供了重大的風(fēng)險(xiǎn)警示。在波譎云詭的國際局勢下，中國企業(yè)如何能夠未雨綢繆，在危機(jī)到來之前占得先機(jī)，在國際變局之中開創(chuàng)新局，需要有新的思維。本文將從歐盟的制裁措施談起，從中國企業(yè)跨境風(fēng)險(xiǎn)防范的角度，為大家提供一些新的思考。

01、歐盟采取的主要制裁措施

歐盟的制裁法規(guī)是由歐盟安全委員會(huì)（CFSP）的理事會(huì)決定，經(jīng)歐盟理事會(huì)和歐盟議會(huì)通過，在歐盟官方公報(bào)上公布后生效。歐盟對俄羅斯的制裁開始于2014年克里米亞危機(jī)之后，其制裁措施主要規(guī)定于2014年269號(hào)理事會(huì)條例（《關(guān)于對破壞或威脅烏克蘭領(lǐng)土完整、主權(quán)和獨(dú)立的行為采取限制性措施》，簡稱269條例）和2014年833號(hào)理事會(huì)條例（《針對俄羅斯破壞烏克蘭局勢穩(wěn)定的行動(dòng)采取的限制性措施》，簡稱833條例）。2022年俄烏沖突爆發(fā)以來，歐盟通過對這兩個(gè)條例的修訂，極大地提升了制裁力度，拓展了制裁范圍。

歐盟的制裁法規(guī)適用于歐盟成員國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的所有商業(yè)活動(dòng)，同時(shí)也適用于所有歐盟成員國的個(gè)人、法人、實(shí)體或機(jī)構(gòu)，但是對歐盟領(lǐng)域外的外國個(gè)人或?qū)嶓w與俄羅斯之間的交易并不具有域外管轄效力。

1.針對特定的俄羅斯個(gè)人和實(shí)體的制裁措施

2022年2月25日，歐盟修訂了269條例第3條，將條例制裁對象的范圍擴(kuò)大到“實(shí)質(zhì)上或經(jīng)濟(jì)上支持或受益于”俄羅斯政府、俄羅斯決策者的自然人、法人、機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w，以及“涉及為俄羅斯政府……提供實(shí)質(zhì)收入來源的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商界領(lǐng)袖、法人、機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w”。截至2022年5月12日，歐盟制裁名單中已經(jīng)列入了俄羅斯八十多個(gè)實(shí)體和一千多名個(gè)人，除了俄羅斯政府和軍方的官員以及重要媒體的相關(guān)人員之外，最引人關(guān)注的是在俄羅斯具有重要影響的商業(yè)領(lǐng)袖及其家人、以及在俄羅斯經(jīng)濟(jì)中扮演重要角色的俄羅斯主要國有企業(yè)和商業(yè)銀行，也被列入了制裁名單，例如切爾西俱樂部老板羅曼·阿布拉莫維奇、俄羅斯石油公司總裁伊戈?duì)枴ぶx欽，還有VTB銀行、俄羅斯聯(lián)合造船公司、俄羅斯聯(lián)合航空制造公司等等。

根據(jù)269條例第2條的規(guī)定，在歐盟范圍內(nèi)該條例列明的“任何自然人或法人、機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w，或與他們關(guān)聯(lián)的自然人或法人、機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w所擁有或控制的所有資金和經(jīng)濟(jì)資源，應(yīng)被凍結(jié)”。其中，“資金”指任何形式的金融性資產(chǎn)，除現(xiàn)金、存款外，還包括股票、擔(dān)保、信用證等等；“經(jīng)濟(jì)資源”指非資金形式但是可以用于獲得資金、貨物或服務(wù)的任何財(cái)產(chǎn)，涵蓋了有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，同時(shí)也包括可以用來獲取資金、貨物或服務(wù)的資源，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)。該項(xiàng)規(guī)定是歐盟針對俄羅斯特定個(gè)人或?qū)嶓w采取資產(chǎn)“凍結(jié)”措施的基礎(chǔ)法律依據(jù)，產(chǎn)生的效果并不僅限于對制裁對象財(cái)產(chǎn)的凍結(jié)，制裁對象與歐盟各國之間的所有交易也因此被實(shí)質(zhì)性的禁止了。

需要明確指出的是，269條例規(guī)定的“凍結(jié)”措施，僅指禁止對財(cái)產(chǎn)的變賣、使用、抵押等處置行為，相當(dāng)于中國法律中查封、凍結(jié)、扣押一類的保全措施，而不包括沒收或其他剝奪財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的措施。

根據(jù)歐盟官方發(fā)布的《指引》（Guidance）和常見問題解答（FAQ），歐盟的制裁自動(dòng)適用于制裁對象 “擁有”或“控制”的其他實(shí)體，如果制裁對象擁有的財(cái)產(chǎn)權(quán)益超過50%，就視為 “擁有”；而如果制裁對象擁有決策上的決定影響力，即使財(cái)產(chǎn)權(quán)益比例不到50%，也將視為制裁對象所“控制”。

此外，受制裁的個(gè)人還被禁止通過陸路、空中或海上進(jìn)入或過境歐盟領(lǐng)土。

2.貿(mào)易限制措施

根據(jù)833條例，歐盟對俄羅斯采取的貿(mào)易限制措施包括歐盟出口物品和技術(shù)的管制措施以及歐盟從俄羅斯進(jìn)口物品的限制措施。出口管制的范圍不僅包括禁止銷售、供應(yīng)和轉(zhuǎn)移，也包括禁止提供中介服務(wù)、技術(shù)服務(wù)，以及禁止提供融資（包括擔(dān)保、保險(xiǎn)）或財(cái)務(wù)援助。如果歐盟出口商沒有履行盡職調(diào)查義務(wù)，導(dǎo)致產(chǎn)品和技術(shù)從歐盟出口至第三國后又轉(zhuǎn)口至俄羅斯，將會(huì)被視為規(guī)避制裁。

（1）軍用物資、軍民兩用物項(xiàng)、戰(zhàn)略物項(xiàng)的出口管制

2014年克里米亞危機(jī)之后，歐盟在833條例中規(guī)定了針對俄羅斯的軍用物資和軍民兩用物項(xiàng)出口管制措施。2022年俄烏沖突爆發(fā)后歐盟對條例進(jìn)行了修訂，修訂后的條例擴(kuò)大了軍民兩用物項(xiàng)禁止出口對象的范圍，從此前的俄羅斯軍事部門和特定機(jī)構(gòu)，擴(kuò)大到俄羅斯所有的自然人或法人。

同時(shí)，833條例還將出口管制范圍擴(kuò)大到了“可能有助于俄羅斯的軍事和技術(shù)的增強(qiáng)，或國防和安全發(fā)展”的物項(xiàng)（“戰(zhàn)略物項(xiàng)”），條例詳盡地列明了具體范圍，包括電子、計(jì)算機(jī)、通訊、信息安全、傳感器和雷達(dá)、航空、航天、海洋裝備等類的物品和技術(shù)。

（2）特定領(lǐng)域的出口管制

除軍用、軍民兩用和戰(zhàn)略物項(xiàng)外，833條例還針對俄羅斯重點(diǎn)行業(yè)實(shí)施了特定物資和技術(shù)的出口管制，主要涉及石油和天然氣行業(yè)（側(cè)重于精煉領(lǐng)域，如管道、鉆探設(shè)備、精煉技術(shù)等）、航空航天行業(yè)（側(cè)重于制造領(lǐng)域）、海洋設(shè)備制造行業(yè)（側(cè)重于特種船舶、海洋精密設(shè)備制造領(lǐng)域）等等。

（3）奢侈品的出口管制

歐盟制裁所稱的奢侈品范圍非常廣泛，包括純種馬、魚子醬、松露、各種酒精飲料、雪茄、香水、皮革制品、服裝、寶石和金屬、電子產(chǎn)品、汽車、鐘表、藝術(shù)品、體育器材等類物品，單價(jià)如超過一定金額（汽車、電子產(chǎn)品等項(xiàng)之外為300歐元），就被作為奢侈品禁止向俄羅斯出口。

（4）進(jìn)口限制

歐盟已經(jīng)禁止了俄羅斯鋼鐵產(chǎn)品、煤炭及其他固體化石燃料的進(jìn)口，但是并沒有禁止俄羅斯天然氣的進(jìn)口，而石油的進(jìn)口限制則在歐盟內(nèi)部引發(fā)了巨大的爭議，截至目前尚無定論。除此之外，禁止進(jìn)口的產(chǎn)品還包括水泥、化學(xué)品、化肥、橡膠、木材、紙張、玻璃制品、魚子醬、伏特加等等。

3.金融制裁措施

歐盟對俄羅斯采取的金融制裁手段也主要規(guī)定在833條例中，具體措施包括以下幾個(gè)方面：

（1）禁止俄羅斯的主要銀行使用SWIFT系統(tǒng)

自2022年3月12日起，Bank Otkritie、Novikombank、Promsvyazbank、Bank Rossiya、Sovcombank、Vnesheconombank (VEB)、VTB Bank等七家銀行及其附屬機(jī)構(gòu)被禁止使用總部設(shè)在歐盟成員國比利時(shí)境內(nèi)的SWIFT系統(tǒng)，這七家銀行的業(yè)務(wù)覆蓋了俄羅斯大部分的銀行金融服務(wù)，但俄羅斯兩家承擔(dān)油氣出口金融服務(wù)的銀行，Sberbank（俄羅斯聯(lián)邦儲(chǔ)蓄銀行）和Gazprombank（俄羅斯天然氣工業(yè)銀行）并未被歐盟移出SWIFT系統(tǒng)。

（2）禁止俄羅斯央行外匯儲(chǔ)備金的交易

在歐盟成員國范圍內(nèi)，所有與俄羅斯中央銀行之間外匯儲(chǔ)備金和資產(chǎn)管理有關(guān)的交易，包括與代表俄羅斯中央銀行或按俄羅斯中央銀行指示行事的任何法人、實(shí)體或機(jī)構(gòu)（如俄羅斯國家財(cái)富基金）的交易均被禁止。該項(xiàng)措施實(shí)質(zhì)上起到了凍結(jié)俄羅斯國家外匯儲(chǔ)備的效果。

（3）對俄羅斯全體自然人、法人采取的金融限制措施

根據(jù)833條例，在歐盟成員國范圍內(nèi)針對俄羅斯全體自然人、法人的金融限制措施主要包括：禁止為涉及俄羅斯的貿(mào)易或投資提供公共融資或財(cái)務(wù)援助，禁止向俄羅斯自然人或法人出售歐元紙幣、銷售歐元計(jì)價(jià)的可轉(zhuǎn)讓證券或基金、提供信用評(píng)級(jí)服務(wù)和信托服務(wù)，禁止俄羅斯法人、實(shí)體或機(jī)構(gòu)以及不擁有歐盟居留權(quán)的俄羅斯國民和居民（居住在俄羅斯的其他國家的自然人）在歐盟單一信貸機(jī)構(gòu)存款總額超過10萬歐元。

（4）禁止與俄羅斯特定國有機(jī)構(gòu)的交易

歐盟的個(gè)人和實(shí)體被禁止與歐盟認(rèn)定的俄羅斯公共控制（public controlled）的公司，或超過50%公共所有權(quán)（public ownership）的公司，或俄羅斯政府、俄羅斯中央銀行有權(quán)參與利潤分配的公司，直接或間接地進(jìn)行任何交易，包括獲得貸款、投資等等，也不得與這些公司擁有50%以上財(cái)產(chǎn)權(quán)益的關(guān)聯(lián)公司或者這些公司的代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行交易。目前歐盟已經(jīng)認(rèn)定的公司包括俄羅斯聯(lián)合航空制造公司（UNITED AIRCRAFT CORPORATION）、俄羅斯聯(lián)合船舶制造公司（UNITED SHIPBUILDING CORPORATION）、俄羅斯石油公司（ROSNEFT）等涵蓋航空、造船、石油開采、軍用及兩用物資進(jìn)出口領(lǐng)域的十二家俄羅斯重要企業(yè)，該名單不排除還會(huì)進(jìn)一步擴(kuò)大。目前，這些公司中的一些實(shí)際控制人同時(shí)也被歐盟列入了269條例的特定個(gè)人制裁名單。

（5）資本市場的限制措施

2014年之后，歐盟對俄羅斯采取了資本市場限制措施，禁止為特定的俄羅斯機(jī)構(gòu)在歐盟范圍發(fā)行的可轉(zhuǎn)讓證券和貨幣市場工具提供交易服務(wù)。俄烏沖突爆發(fā)后，歐盟擴(kuò)展了受到限制的發(fā)行機(jī)構(gòu)的范圍，目前包括俄羅斯政府、中央銀行、主要信貸機(jī)構(gòu)、俄羅斯國有控股機(jī)構(gòu)，以及這些機(jī)構(gòu)擁有50%以上財(cái)產(chǎn)權(quán)益的實(shí)體。

4.其他制裁措施

歐盟禁止一切由俄羅斯運(yùn)營、注冊或租入的飛機(jī)在歐盟境內(nèi)降落、起飛或過境；禁止在歐盟境內(nèi)對俄羅斯開展貨物陸路運(yùn)輸服務(wù)；禁止懸掛俄羅斯國旗的船舶進(jìn)入歐盟港口，但運(yùn)輸石油和天然氣等項(xiàng)產(chǎn)品的船舶除外。

此外，歐盟采取的制裁措施還包括媒體禁令，取消俄羅斯最惠國待遇等等。德國、波蘭等國還以各種名義托管了俄羅斯天然氣工業(yè)股份公司在歐洲的子公司以及地下儲(chǔ)氣庫的運(yùn)營商。

02、其它西方國家的制裁措施

此次制裁是由美國主導(dǎo)的西方國家的聯(lián)合行動(dòng)，除了歐盟之外，英國、加拿大、澳大利亞、日本、韓國、新加坡等國也參加了對俄羅斯的制裁，形成了西方國家聯(lián)合對俄制裁的局面，作為永久中立國的瑞士此次也罕見地跟隨西方國家對俄羅斯采取了一致性的制裁措施。目前實(shí)際參與制裁的國家主要是歐洲國家以及美國的盟友國家，總共40多個(gè)國家，而聯(lián)合國190多個(gè)成員國當(dāng)中，有140多個(gè)國家并沒有參與對俄制裁。

1.美國的制裁措施

制裁措施是美國打壓其他國家重要的外交政策工具之一，美國的制裁法律法規(guī)已經(jīng)逐漸發(fā)展成為一個(gè)復(fù)雜的體系，以SDN清單制裁、出口管制、金融制裁為主要制裁手段，形成了完整的單邊制裁法律“工具箱”。為了保證制裁措施得到執(zhí)行，美國還直接借用了國際上具有廣泛正當(dāng)性的反洗錢法的手段，反洗錢法原本只是用于打擊恐怖主義、走私、販毒、腐敗等國際犯罪行為，但美國卻將其中的強(qiáng)制手段作為其單邊制裁的配套工具，用于實(shí)現(xiàn)其制裁其他主權(quán)國家的政治目的。

2014年克里米亞事件之后，美國對俄羅斯就采取了禁止融資、禁運(yùn)武器、停止勘探領(lǐng)域合作等項(xiàng)措施，但并未對俄羅斯實(shí)施全面的金融制裁和出口管制措施，納入SDN清單的俄羅斯主要能源企業(yè)只有俄羅斯石油公司和俄羅斯諾瓦泰克公司兩家公司，受到制裁措施的銀行只有Sberbank一家。俄烏沖突爆發(fā)后，美國對俄羅斯采取的措施包括主要俄羅斯銀行剔除SWIFT系統(tǒng)、全面封鎖俄羅斯金融機(jī)構(gòu)、全面出口管制禁運(yùn)，大范圍增加列入SDN清單的實(shí)體和個(gè)人等等，體現(xiàn)了全面性和極限性的特點(diǎn)。特別是美國將金融制裁手段全面的用于制裁俄羅斯這樣的大國，超出了大多數(shù)人的預(yù)料。

截至目前，美國基于現(xiàn)有法律規(guī)定對俄羅斯采取的措施均為“凍結(jié)”措施，尚未看到針對俄羅斯企業(yè)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接采取的“沒收”的措施。值得關(guān)注的是，4月27日美國國會(huì)眾議院通過了允許美國政府直接沒收俄羅斯富豪被凍結(jié)的資產(chǎn)用于對烏克蘭援助和重建的提案，但由于該提案過于激進(jìn)，通過后只是成為一項(xiàng)不具約束力的決議，而不是法律。該決議敦促美國政府成立聯(lián)合工作組，確認(rèn)在憲法機(jī)制下扣押和沒收俄富豪資產(chǎn)的可行步驟。根據(jù)相關(guān)報(bào)道，美國司法部長表示拜登政府支持將從俄羅斯富豪手中沒收資產(chǎn)的部分收益“直接轉(zhuǎn)給烏克蘭”，拜登將會(huì)向國會(huì)提出一項(xiàng)綜合性立法提案，建議以立法形式增強(qiáng)美國沒收俄羅斯富豪資產(chǎn)的執(zhí)法能力。

2.英國的制裁措施

英國的制裁體系來源于歐盟制裁體系，歐盟制定的制裁措施此前在英國自動(dòng)適用。在英國脫歐之后，歐盟原有的制裁法律已經(jīng)并入到了英國立法中。2018年英國頒布了《制裁和反洗錢法》，跟從美國開始將反洗錢法律手段作為法律依據(jù)用于配合制裁措施。2019年英國針對俄羅斯制定了《2019 俄羅斯制裁條例》，確保在歐盟體系下制定的對俄制裁措施在英國脫歐后能夠在英國有效適用。針對最新的俄烏沖突，英國根據(jù)《制裁和反洗錢法》的授權(quán)頒行了《2022俄羅斯制裁條例》，作為本次實(shí)施對俄羅斯制裁措施的法律基礎(chǔ)。截至5月12日，《2022俄羅斯制裁條例》已經(jīng)做過八次修訂，不斷地增加對俄羅斯的制裁。

英國此次對俄羅斯的制裁體現(xiàn)了其與美歐等國保持一致的立場。英國的制裁對象與歐盟的范圍基本相同，在貿(mào)易限制、金融制裁等方面，英國與歐盟采取的措施也沒有實(shí)質(zhì)上的差異，僅有細(xì)節(jié)上的不同。

《2022俄羅斯制裁條例》將“從俄羅斯政府獲取利益或支持俄羅斯政府”的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，以及這些機(jī)構(gòu)和個(gè)人直接或間接控制的機(jī)構(gòu)或個(gè)人，列為可被制裁對象，構(gòu)成其對俄羅斯國有企業(yè)和個(gè)人采取制裁措施的法律基礎(chǔ)。條例對“從俄羅斯政府獲取利益或支持俄羅斯政府”的定義十分寬泛，包括俄羅斯政府機(jī)構(gòu)運(yùn)營的實(shí)體、與俄羅斯政府戰(zhàn)略性部門開展業(yè)務(wù)的實(shí)體等等。2022年3月15日英國通過《經(jīng)濟(jì)犯罪法》，該法確立了“鏡像規(guī)則”，即如果個(gè)人或機(jī)構(gòu)被美國、歐盟、澳大利亞或加拿大列為制裁對象，或應(yīng)基于公共利益被列為制裁對象，則可根據(jù)《經(jīng)濟(jì)犯罪法》規(guī)定的緊急程序?qū)⒃摍C(jī)構(gòu)或個(gè)人列為制裁對象。

3.西方聯(lián)合制裁措施的新特點(diǎn)

西方國家此次采取的制裁措施保持了高度的一致性，通常都包括出口管制措施，金融制裁措施，以及對特定個(gè)人和實(shí)體采取的財(cái)產(chǎn)凍結(jié)措施。除此之外，西方國家的一些企業(yè)和民間組織，主動(dòng)采取了針對俄羅斯的制裁或抵制行動(dòng)，例如退出俄羅斯市場、禁止俄羅斯成員參與組織活動(dòng)等等，這些行為屬于民間性的自發(fā)行動(dòng)，與西方國家的國家制裁行為存在區(qū)別。

為了確保制裁措施的一致性，歐盟與美、英、日、澳等西方國家共同組建了“俄羅斯精英、代理人和寡頭（REPO）工作組”，統(tǒng)一協(xié)調(diào)制裁工作，核查列入歐盟制裁名單人員的資產(chǎn)與犯罪活動(dòng)之間的聯(lián)系，歐盟理事會(huì)還成立了“凍結(jié)和扣押工作組”，以確保制裁措施在所有成員國中得到有效執(zhí)行。歐盟修訂后的833條例將美國及日本列為“伙伴國”，歐盟與伙伴國在出口管制方面實(shí)施效果相同的措施，而英國則在《經(jīng)濟(jì)犯罪法》中確立了“鏡像規(guī)則”，認(rèn)可其他西方國家對制裁對象的認(rèn)定。

然而，歐盟以及多數(shù)西方國家此次采取的制裁措施，仍然和美國的制裁措施有所區(qū)隔。美國利用美元在國際貨幣體系中的核心地位以及美國在高科技領(lǐng)域的領(lǐng)先優(yōu)勢，在經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制的司法體系中廣泛地采用了長臂管轄，結(jié)合“次級(jí)制裁”的手段，強(qiáng)迫第三國的企業(yè)和個(gè)人參與和配合美國的制裁行動(dòng)。美國通過長臂管轄進(jìn)行的制裁，缺乏明確的國際法基礎(chǔ)，很多時(shí)候也會(huì)損害歐盟與其他國家正常的經(jīng)貿(mào)活動(dòng)，如歐盟與伊朗、古巴等國的正常交易，長期以來歐盟對美國的霸權(quán)行徑也是多有微詞。歐盟目前對俄羅斯采取的各項(xiàng)制裁措施，在司法管轄權(quán)方面跟美國的做法保持了距離，仍然只是適用于歐盟范圍內(nèi)進(jìn)行的活動(dòng)以及歐盟成員國的個(gè)人和實(shí)體，并不具有域外管轄效力。但是需要注意的是，通過總部位于比利時(shí)的SWIFT系統(tǒng)進(jìn)行的支付有可能會(huì)觸發(fā)歐盟的制裁措施。

另一方面，迄今為止西方各國對俄羅斯的企業(yè)和商界人士的私人財(cái)產(chǎn)所采取的措施仍然只是“凍結(jié)”措施，此前網(wǎng)絡(luò)上流傳的歐盟國家“沒收”俄羅斯富豪游艇、股權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)的行動(dòng)，在理解上可能存在偏差。歐盟目前的措施在法律上僅僅限定于財(cái)產(chǎn)“凍結(jié)”措施，而“沒收”一類的財(cái)產(chǎn)剝奪措施在歐盟現(xiàn)有法律體系中仍然缺乏直接的法律基礎(chǔ)。在很多歐盟國家的法律體系中只有存在犯罪嫌疑或犯罪證據(jù)才有可能沒收財(cái)產(chǎn)，受到制裁本身很難與犯罪行為畫上等號(hào)，而將規(guī)避制裁的行為認(rèn)定為犯罪也存在著很大爭議。

與此相對照，美國的制裁法律手段全面地借用了針對恐怖主義、走私、販毒等犯罪行為的美國反洗錢法律體系的強(qiáng)制手段。通過采取沒收私人財(cái)產(chǎn)的手段實(shí)現(xiàn)制裁目的，在美國法律制度下已經(jīng)并不缺乏立法的基礎(chǔ)，只不過美國如果想要在高度政治化的背景下通過立法將這種強(qiáng)制手段直接用于俄羅斯這樣的大國及其國民和企業(yè)，在實(shí)質(zhì)性顛覆“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”這一西方法律制度根基的過程中，除了需要有讓國際社會(huì)能夠接受的正當(dāng)性理由之外，可能還需要一點(diǎn)“勇氣”，其引發(fā)的無法估量的后果才是美國立法者和執(zhí)政者不能不考慮的。

03、西方聯(lián)合制裁措施對俄羅斯的影響以及俄羅斯的反制措施

早在2021年10月18日，美國財(cái)政部在2021年度制裁評(píng)估報(bào)告中就提出，在制裁領(lǐng)域需要盡可能采取多邊合作，引入多邊協(xié)調(diào)和參與機(jī)制，制裁措施應(yīng)盡可能和盟友進(jìn)行協(xié)調(diào)，進(jìn)行情報(bào)和資源共享，并加大行業(yè)、金融機(jī)構(gòu)、民間團(tuán)體、媒體等利益相關(guān)方的參與力度。因此，美國與歐盟等西方盟友之間實(shí)現(xiàn)聯(lián)合制裁，從而加強(qiáng)美國主導(dǎo)的制裁的力度和效果，已經(jīng)受到美國政府的高度重視。

美國此前從2014年開始就已經(jīng)對俄羅斯采取了部分出口管制和金融制裁措施，但是由于俄羅斯在進(jìn)出口貿(mào)易方面對美國的依賴程度并不高，而且俄羅斯此后一直在逐步采取措施脫離美元體系，更多地采用歐元進(jìn)行貿(mào)易結(jié)算，因此美國當(dāng)時(shí)的制裁措施并未對俄羅斯在經(jīng)濟(jì)上造成顯著的沖擊力。長期以來俄羅斯與歐洲市場聯(lián)系緊密，俄羅斯最大的外匯儲(chǔ)備是歐元。在本輪的制裁中，由于歐盟同意加入對俄羅斯的制裁，特別是金融制裁，美國聯(lián)合歐盟共同對俄羅斯采取行動(dòng)，制裁的打擊效果就突顯出來。在歐盟的支持下，俄羅斯的主要銀行被SWIFT剔除，俄羅斯超過一半外匯儲(chǔ)備被實(shí)質(zhì)性凍結(jié)，西方的聯(lián)合制裁措施基本切斷了俄羅斯對歐元、美元及其他國際結(jié)算貨幣的獲得，除了天然氣之外俄羅斯與歐盟之間幾乎所有的貿(mào)易往來都受到嚴(yán)重影響，俄羅斯的經(jīng)濟(jì)因此遭受了嚴(yán)重的打擊。

針對美歐等西方國家采取的制裁措施，俄羅斯迅速采取了有針對性的應(yīng)對措施和反制裁措施，這些措施包括：提高國內(nèi)存款利率、限制在俄羅斯境內(nèi)出售外匯，對外匯收入強(qiáng)制結(jié)匯，用以穩(wěn)定盧布匯率、阻止資本外流；要求用盧布清償參與制裁的“不友好國家”的外債，對“不友好國家”購買俄羅斯天然氣必須用盧布進(jìn)行結(jié)算；對試圖撤離的西方企業(yè)啟動(dòng)國有化程序，包括接管資產(chǎn)、引入外部托管、啟動(dòng)資產(chǎn)拍賣；考慮凍結(jié)“不友好國家”在俄資產(chǎn)；對“不友好國家”實(shí)施金融和進(jìn)出口應(yīng)對措施，包括禁止糧食出口、非授權(quán)使用專利無需賠償、要求在境外上市的俄羅斯公司啟動(dòng)境外存托憑證的退市程序等等。

在西方國家采取制裁措施初期，盧布曾經(jīng)發(fā)生了大幅度貶值，俄羅斯此后采取的應(yīng)對措施，特別是天然氣盧布結(jié)算等項(xiàng)反制措施起到了很好的阻擊效果，目前盧布幣值甚至已經(jīng)超過了沖突前水平，西方國家利用美元和歐元的國際貨幣結(jié)算地位采取的金融制裁措施并未達(dá)到預(yù)期的打擊效果。同時(shí)，考慮到歐洲對俄羅斯能源的依賴程度，歐洲對俄羅斯采取系列措施后，是否能夠抵御自身能源短缺、經(jīng)濟(jì)下滑的巨大壓力尚屬未知。

04、西方聯(lián)合制裁對國際法律制度和國際金融體系產(chǎn)生的影響

美國此前采取的制裁措施，特別是金融制裁措施，在國際法律領(lǐng)域已經(jīng)存在著爭議。金融制裁是通過控制被制裁對象國家的資金流動(dòng)對其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)打擊。金融制裁的手段主要包括凍結(jié)金融資產(chǎn)，切斷國際融資能力，阻斷通過國際貨幣進(jìn)行支付、結(jié)算和清算的能力。美國在制裁執(zhí)行工具中，將金融制裁與反洗錢兩個(gè)不同的法律體系掛鉤，利用制裁過程與反洗錢案件在表面上存在著的阻斷目標(biāo)群體資金流動(dòng)的相似要求，通過技術(shù)性地采用《愛國者法案》作為相同的立法基礎(chǔ)，將違反制裁的行為視同為恐怖主義、走私、販毒一類的極端嚴(yán)重犯罪行為，將具有廣泛正當(dāng)性的反洗錢法的強(qiáng)制執(zhí)行手段作為高度政治化的美國單邊制裁的配套工具，借助美國司法系統(tǒng)的長臂管轄，實(shí)現(xiàn)了力度最大化的制裁執(zhí)行效果。目前，英國的制裁法律體系已經(jīng)有了跟從美國借用反洗錢法律體系的趨勢。

歐盟的制裁執(zhí)行體系雖然沒有跟從美國，但是在此次對俄制裁中卻和美國在制裁措施上保持了高度的一致。歐盟、英國和其他西方國家在制裁中引入對企業(yè)、銀行和商業(yè)人士私有財(cái)產(chǎn)的凍結(jié)措施，將會(huì)對西方私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)法律制度在國際社會(huì)的信任基礎(chǔ)產(chǎn)生嚴(yán)重而深遠(yuǎn)的影響。雖然目前的凍結(jié)措施仍然限于銀行、國有企業(yè)以及支持或受益于俄羅斯政府的其他企業(yè)和個(gè)人，但是將此類財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制措施無需理由、不加限制地直接用于針對受到制裁國家的個(gè)人和企業(yè)的私有財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)徹底顛覆了人們以往對西方法律制度的基本底線所作出的判斷。而最新的消息是，歐盟目前正在準(zhǔn)備新的立法提案，在歐盟范圍內(nèi)建立起沒收俄羅斯富豪財(cái)產(chǎn)的統(tǒng)一法律框架。但是該項(xiàng)提案最終能否得到所有歐盟國家的支持存在著很大的疑問，因?yàn)檫@也就意味著很多歐盟國家的法律制度將由此發(fā)生重大改變。再加上美國開啟的財(cái)產(chǎn)沒收措施的立法論證和推動(dòng)工作，勢必將突破人們原有的想象空間。

歐盟制裁可能產(chǎn)生的更大影響，是歐盟配合美國采取的金融制裁措施，特別是凍結(jié)外匯儲(chǔ)備和剔除SWIFT系統(tǒng)的措施。這實(shí)際上是將國際金融工具武器化，用金融戰(zhàn)爭的手段替代軍事戰(zhàn)爭，而最終的結(jié)果是美元和歐元的國際結(jié)算貨幣和國際儲(chǔ)備貨幣的地位受到難以彌補(bǔ)的損害，其影響可能會(huì)大大超過美聯(lián)儲(chǔ)印錢對美元信用所造成的傷害，而這樣的結(jié)果同時(shí)也在深刻地影響著國際金融法律體系。

SWIFT系統(tǒng)只是國際上銀行間支付信息傳遞的報(bào)文系統(tǒng)，系統(tǒng)的禁用將會(huì)導(dǎo)致俄羅斯與其他國家尋求替代系統(tǒng)的解決方案，最終削弱和破壞美元和歐元的國際結(jié)算貨幣地位。相對而言，凍結(jié)外匯儲(chǔ)備引發(fā)的法律爭議則會(huì)深刻得多。外匯儲(chǔ)備在形式上是儲(chǔ)備持有國的央行存放在貨幣發(fā)行國銀行賬戶上的存款，如果選擇從這個(gè)角度進(jìn)行法律解讀，西方國家有可能為其凍結(jié)外匯儲(chǔ)備的行為找到自圓其說的理由，特別是在西方國家至今仍然牢牢掌控著國際商事交易合同司法管轄權(quán)和法律解讀話語權(quán)的情況下。但無可否認(rèn)的是，外匯儲(chǔ)備的本質(zhì)是貨幣發(fā)行國向儲(chǔ)備持有國承擔(dān)的國家債務(wù)，貨幣發(fā)行國凍結(jié)他國外匯儲(chǔ)備實(shí)際就是債務(wù)國單方面凍結(jié)了自己向債權(quán)國承諾的付款義務(wù)，長期以來英國和歐盟國家基于國家信用的考慮，在這個(gè)問題上始終保持著克制。西方國家此次凍結(jié)俄羅斯外匯儲(chǔ)備，改變了人們對西方金融信用法律體系底線的認(rèn)知，對儲(chǔ)備貨幣的國家信用基礎(chǔ)將會(huì)造成毀滅性的打擊，無可避免地會(huì)加速其儲(chǔ)備貨幣地位的終結(jié)。

國際貨幣體系是建立在國家信用基礎(chǔ)之上的，所有的國際結(jié)算儲(chǔ)備貨幣地位的取得，無一例外都是貨幣發(fā)行國國家金融信用積累的結(jié)果，經(jīng)歷了漫長的信用自我約束和克制的過程，國際貨幣的發(fā)行國在一定程度上承擔(dān)著保持金融中立的義務(wù)。他國持有儲(chǔ)備貨幣的目的在于可以使用貨幣便利的購買貨幣發(fā)行國的商品，也可以暢通無阻在世界上進(jìn)行國際支付，持有儲(chǔ)備貨幣的意愿背后是貨幣發(fā)行國國家金融信用的背書。凍結(jié)俄羅斯外匯儲(chǔ)備確實(shí)產(chǎn)生了立竿見影的制裁效果，但是卻震驚了國際社會(huì)，也改變了其他國家對儲(chǔ)備貨幣發(fā)行國信用的基本底線的認(rèn)知。如果儲(chǔ)備貨幣存在著被隨意凍結(jié)的風(fēng)險(xiǎn)，其他國家持有美元和歐元儲(chǔ)備的安全性就產(chǎn)生了問題，繼續(xù)持有儲(chǔ)備貨幣的意義也就不復(fù)存在了——人類生存和生活需要的是資源、糧食、工業(yè)品這些商品，國際貨幣產(chǎn)生的原因只不過是便利商品的國際交換而已。如果美元被當(dāng)成了武器，不僅可以隨意地印出來，而且還可以隨意被自己當(dāng)成廢紙，那也就失去了被其他國家接受的價(jià)值。

金融的本質(zhì)是建立在完整的法律體系下的信用，國際結(jié)算和儲(chǔ)備貨幣是整個(gè)國際金融系統(tǒng)長期運(yùn)作中的一個(gè)重要組成部分，信用的喪失將會(huì)造成嚴(yán)重的后果，西方國際儲(chǔ)備貨幣的終結(jié)實(shí)際上完全是自己造成的。如果西方國家選擇用西方法律為自己失信的違約行為進(jìn)行背書，西方的法律體系也將因此承受難以估量的損害。歐盟選擇為美國的金融制裁進(jìn)行背書，不僅同時(shí)動(dòng)搖了歐元自身信用的基礎(chǔ)，也將嚴(yán)重?fù)p害到歐盟法律制度中的契約原則。

05、西方對俄制裁給中國企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)警示

美國聯(lián)合歐盟等西方國家對俄羅斯采取的制裁措施，制裁的對象從國家到銀行，從企業(yè)到個(gè)人，聯(lián)合制裁的范圍超出了我們此前的想象；對俄羅斯這樣的大國直接凍結(jié)國家外匯儲(chǔ)備、剔除SWIFT體系，聯(lián)合制裁的手段也徹底顛覆了我們的原有認(rèn)知。

1.西方對華制裁的潛在風(fēng)險(xiǎn)

美國主導(dǎo)的西方聯(lián)合制裁，顯然并不是只為俄羅斯準(zhǔn)備的，任何在美國看來有可能對美國的全球霸權(quán)構(gòu)成挑戰(zhàn)的國家，都有可能成為美國制裁的對象。俄烏沖突背景下的西方聯(lián)合制裁，對美歐聯(lián)手共同進(jìn)行制裁的手段進(jìn)行了“完美展示”，給我們提供了近距離觀摩西方聯(lián)合制裁所能動(dòng)用的全套制裁工具箱的機(jī)會(huì)，同時(shí)也給正在從事跨境經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的中國企業(yè)（包括中資銀行）敲響了警鐘：西方國家的聯(lián)合制裁絕非不可能發(fā)生的事情！一旦中國遭遇類似的突發(fā)事件，如果西方制裁無法避免，我們需要采取什么樣的措施最大程度地避免中國企業(yè)遭受損失？

當(dāng)我們思考這個(gè)問題時(shí)就不難發(fā)現(xiàn)，如果制裁已經(jīng)啟動(dòng)，也就意味著難以估量的損失已經(jīng)發(fā)生，制裁的代價(jià)對于我們很多企業(yè)和個(gè)人而言，都是難以承受的。如果想要減少甚至避免損失，唯一能真正起到作用的辦法，就是企業(yè)要從現(xiàn)在開始逐步推進(jìn)各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)防范工作，及早采取所有預(yù)防性的應(yīng)對措施，對制裁可能引發(fā)的各種風(fēng)險(xiǎn)提早進(jìn)行布局，構(gòu)建完整的解決方案，真正做到未雨綢繆。而這正是西方對俄聯(lián)合制裁帶給我們中國企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)警示。

誠然，美歐等國家和地區(qū)在對中國進(jìn)行制裁之前將會(huì)極其的慎重，歐盟也并不必然會(huì)參與到美國主導(dǎo)的制裁之中，歐盟內(nèi)部不同的國家也有不同的利益。但是美國已經(jīng)具有了對中國進(jìn)行制裁所需的動(dòng)機(jī)和意愿，只是缺乏足夠有效的單邊制裁能力，而這正是美國需要說服歐盟參與制裁的原因。這一次歐盟參與到美國對俄制裁之中，不可避免地增強(qiáng)了美國對其他國家進(jìn)行制裁的沖動(dòng)。

中國承受制裁打擊的能力，除了國家屆時(shí)提供的幫助之外，最終還是取決于中國每個(gè)行業(yè)中每個(gè)企業(yè)個(gè)體承受能力的總和；制裁措施的反作用力，是西方國家采取制裁措施對西方企業(yè)和個(gè)人產(chǎn)生的反噬力量。每個(gè)中國企業(yè)采取的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，在增強(qiáng)自身承受能力的同時(shí)，將會(huì)強(qiáng)化制裁措施的反作用力和反制裁措施的作用效果。只有當(dāng)中國企業(yè)對于制裁打擊所造成的損害具有更強(qiáng)的整體承受能力，而西方企業(yè)對制裁措施的反作用力和中國反制裁措施的殺傷力更加無法承受時(shí)，一些國家的制裁沖動(dòng)才有可能受到抑制，美國與歐盟的聯(lián)合制裁最終才有可能無法變成現(xiàn)實(shí)。在這個(gè)過程之中，每個(gè)中國企業(yè)所采取的風(fēng)險(xiǎn)防范舉措，不僅是在制裁發(fā)生后能夠極大地避免和減少自己企業(yè)所遭受的損失，更為重要的是，所有這些舉措形成的合力將會(huì)在整體上提升中國應(yīng)對西方制裁打擊的承受能力，加大西方制裁措施對內(nèi)的反作用力，增強(qiáng)中國反制裁手段的作用效果。

2.西方對俄制裁措施帶給中國企業(yè)的啟示

西方對俄制裁措施對俄羅斯的企業(yè)和個(gè)人造成了很大的沖擊，在給中國企業(yè)敲響警鐘的同時(shí)，也帶給了我們很多啟示，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）金融制裁措施

在歐盟的支持下，俄羅斯的主要銀行被SWIFT系統(tǒng)剔除，俄羅斯對外的貨幣結(jié)算在短期內(nèi)面臨極度混亂，進(jìn)出口貿(mào)易量隨之銳減。同時(shí)，由于俄羅斯央行的外匯儲(chǔ)備被實(shí)質(zhì)性凍結(jié)，俄羅斯企業(yè)和個(gè)人在跨境貿(mào)易和日常生活中的外匯兌付也必然會(huì)受到嚴(yán)重影響，同樣導(dǎo)致俄羅斯跨境交易的嚴(yán)重混亂。

俄羅斯在2014年之后已經(jīng)采取了脫離美元體系，清空美國國債，減少美元外匯儲(chǔ)備的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，但是由于歐盟和其他西方國家參加了制裁，俄羅斯仍然有超過一半的外匯儲(chǔ)備受到凍結(jié)。中國擁有的美元、歐元等西方國家外匯儲(chǔ)備，占據(jù)了中國外匯儲(chǔ)備的絕大部分，而且中國與西方經(jīng)濟(jì)體系和金融體系的融合程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了俄羅斯，凍結(jié)外匯儲(chǔ)備和剔除SWIFT系統(tǒng)可能對中國產(chǎn)生的影響將會(huì)嚴(yán)重得多。雖然中國自身的工業(yè)體系更加完善，應(yīng)對制裁打擊的承受能力很強(qiáng)，但是中國跨境企業(yè)如果不能及早采取風(fēng)險(xiǎn)防范措施，所面臨的損失仍將非常嚴(yán)重。

西方制裁對于中國跨境企業(yè)和中資銀行來說意味著更大的風(fēng)險(xiǎn)，全面依賴西方的貨幣支付系統(tǒng)，全面依賴美元、歐元等西方國家的貨幣作為跨境交易結(jié)算貨幣，已經(jīng)被證明存在系統(tǒng)性的交易風(fēng)險(xiǎn)。在這樣的情況下，實(shí)現(xiàn)人民幣國際化已經(jīng)不只是國家的事情，而是關(guān)系到中國每個(gè)跨境企業(yè)和銀行自身利益的重大風(fēng)險(xiǎn)防控舉措。在危機(jī)到來之前，在跨境交易中建立起使用人民幣進(jìn)行跨境交易結(jié)算的完整機(jī)制（包括信息傳送機(jī)制），將數(shù)字人民幣用于跨境交易，與交易對方進(jìn)行本幣相互結(jié)算機(jī)制的可行性嘗試，都是中國企業(yè)可以考慮的重要措施，也是中資銀行需要盡快完成的準(zhǔn)備工作。具體的工作包括打通交易結(jié)算的所有節(jié)點(diǎn)和流程，核實(shí)交易結(jié)算所有環(huán)節(jié)的通暢狀況，確保在極端情況下可以隨時(shí)完成批量交易的系統(tǒng)性轉(zhuǎn)換，從而有效地避免危機(jī)發(fā)生時(shí)因無法進(jìn)行結(jié)算而陷入交易困境和違約陷阱。

（2）針對企業(yè)、銀行和個(gè)人的制裁措施

西方針對俄羅斯采取的財(cái)產(chǎn)凍結(jié)措施，目前主要還是針對俄羅斯的銀行和國有企業(yè)，以及從俄羅斯政府獲得利益以及支持俄羅斯政府的其他俄羅斯企業(yè)和重要人士。雖然目前實(shí)際采取的措施僅是凍結(jié)而非沒收，但是財(cái)產(chǎn)凍結(jié)措施一旦采取并在無法預(yù)計(jì)的時(shí)間內(nèi)予以維持，對于受到制裁的俄羅斯企業(yè)和個(gè)人的嚴(yán)重影響將會(huì)是不言而喻的，更何況美國和歐盟針對制裁對象財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施，存在著向沒收財(cái)產(chǎn)方向演進(jìn)的趨勢。

目前中國企業(yè)在西方國家的投資，仍然占據(jù)著中國企業(yè)對外投資中極大的份額，而在這些投資之中，國有企業(yè)的投資又占據(jù)了很大的比例。長期以來西方國家的法治體系和營商環(huán)境，相對于很多不發(fā)達(dá)國家而言，對中國企業(yè)有著更大的投資吸引力，中國企業(yè)此前對于西方國家的投資安全性以及私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)的法律制度從未產(chǎn)生過懷疑。雖然近年來由于美國不斷采取各種制裁措施并加大投資審查力度，中國企業(yè)在美投資不斷降溫，但是中國企業(yè)在歐洲的投資占比卻在不斷提升，中國企業(yè)和中資銀行在歐洲和西方國家的資產(chǎn)規(guī)模也越來越大。同時(shí)，西方國家在進(jìn)行制裁時(shí)將如何認(rèn)定制裁范圍內(nèi)的民營企業(yè)和個(gè)人，正在遭受美國制裁和出口管制的中國企業(yè)可以提供初步的參照，但是最終的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍將掌握在美國政府手中。無論如何，中國企業(yè)境外資產(chǎn)安全保護(hù)問題，已經(jīng)應(yīng)提上中國跨境國有企業(yè)、中資銀行和重要民營企業(yè)的主要議程上。

對于那些將要在西方國家進(jìn)行投資的中國企業(yè)而言，熟悉和了解西方對俄羅斯的具體制裁措施，應(yīng)當(dāng)是開展投資之前的一門必修課。對于那些已經(jīng)在西方國家進(jìn)行了投資、擁有境外股權(quán)或?qū)嶓w資產(chǎn)的中國企業(yè)而言，則需要在自己的律師協(xié)助下及早應(yīng)對，改變或重置境外公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，采取各項(xiàng)防范措施降低投資風(fēng)險(xiǎn)。

（3）貿(mào)易限制措施

西方的出口管制措施，打擊的是俄羅斯依賴西方高端技術(shù)和制造設(shè)備的行業(yè)，包括能源行業(yè)、航空業(yè)、飛機(jī)制造、醫(yī)學(xué)生物技術(shù)和生命科學(xué)產(chǎn)品等等行業(yè)。由于大量的高端技術(shù)設(shè)備仍然掌握在西方國家手中，這些措施用于中國企業(yè)同樣會(huì)產(chǎn)生重要影響。實(shí)際上，盡管中國目前擁有世界工廠的地位，但中國企業(yè)的部分消費(fèi)產(chǎn)品生產(chǎn)依然依賴西方的高端技術(shù)設(shè)備，因此管制措施對中國企業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈所造成的影響將會(huì)更大。也正因如此，美國早就已經(jīng)在高科技領(lǐng)域，特別是半導(dǎo)體芯片領(lǐng)域?qū)χ袊鴦?dòng)手，這也正是中國企業(yè)此前應(yīng)對美國制裁的風(fēng)險(xiǎn)防范重點(diǎn)。

西方對俄羅斯制裁的另一個(gè)重點(diǎn)在于限制俄羅斯產(chǎn)品的出口，針對的重點(diǎn)是俄羅斯天然氣、石油、煤炭等等的能源和資源輸出。雖然西方在這一領(lǐng)域?qū)Χ砹_斯采取的進(jìn)口限制措施對中國并不具有可參照性，但由于中國是能源和資源進(jìn)口大國和工業(yè)制成品的出口大國，西方能夠采取的限制措施將會(huì)是對中國能源和資源的出口限制措施，以及對工業(yè)制成品的進(jìn)口限制措施。此外，西方國家禁止與特定的俄羅斯國有企業(yè)進(jìn)行交易的制裁措施，也將有很大機(jī)會(huì)被用于中國的國有企業(yè)。

（4）制裁及合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控

迄今為止，西方對俄羅斯采取的制裁措施從表面上看仍然都是在西方法律的框架之內(nèi)，最終聚焦于國際商事合同法律制度，我們將在后續(xù)的文章中對此進(jìn)行討論。

美國、英國和歐盟的制裁，都是建構(gòu)在各自的法律體系之下，擁有相對完整的制裁法律規(guī)范。熟悉西方各國的制裁法律制度，有助于我們對西方制裁的尺度及時(shí)作出準(zhǔn)確的判斷。另一方面，西方制裁措施最終影響到的具體標(biāo)的，是中國和西方兩個(gè)企業(yè)之間每一單具體的交易，制裁影響下的雙方的法律責(zé)任，往往是由國際商事合同的條款決定的。國際商事合同特別是很多長期交易合同和高價(jià)值交易合同，目前仍然是以適用英國法為主。無論是西方國家的制裁行為還是中國的反制裁行為都屬于國家行為，這些國家行為最終能否構(gòu)成不可抗力，對于制裁造成的違約責(zé)任承擔(dān)將會(huì)產(chǎn)生重大的影響。不可抗力條款、制裁條款以及交易備選幣種等等條款，都需要在合同中進(jìn)行明示約定，此類適用國外法律的關(guān)鍵英文合同條款，必須要有中國企業(yè)自己的律師進(jìn)行審定。

制裁與反制裁本質(zhì)上是國家之間的博弈，但是每項(xiàng)制裁和反制裁措施直接產(chǎn)生作用的卻都是各國不同類別的企業(yè)和個(gè)人，限制的是各國企業(yè)之間的交易。國家制裁的目標(biāo)本質(zhì)上是強(qiáng)制企業(yè)放棄共同經(jīng)濟(jì)利益，制裁的發(fā)生往往意味著損失的發(fā)生。國家制裁在微觀層面上產(chǎn)生的效果，很可能使企業(yè)之間的糾紛由此變得難以避免。因此在受到制裁影響的每單交易背后，體現(xiàn)的是交易雙方通過法律進(jìn)行的博弈，而合同違約之爭往往是企業(yè)個(gè)體之間博弈的主戰(zhàn)場。中國企業(yè)能否在合同談判時(shí)有前瞻性地發(fā)揮現(xiàn)有的優(yōu)勢，妥善利用好自己的談判地位提前做好布局，對于企業(yè)能否有效地防范和規(guī)避潛在的國際制裁風(fēng)險(xiǎn)，意義極為重大。

（感謝劉曉雯、張金玲對本文作出的貢獻(xiàn)。）

來源：金杜研究院

作者介紹

馬艷暉

金杜律師事務(wù)所合伙人

北京辦公室

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：海事、貿(mào)易、保險(xiǎn)及其他民商事國內(nèi)訴訟仲裁業(yè)務(wù)，以及跨境訴訟仲裁法律業(yè)務(wù)

馬艷暉律師同時(shí)擁有中國和英國法律學(xué)士學(xué)位，熟悉了解貿(mào)易、航運(yùn)、保險(xiǎn)、融資、破產(chǎn)、制裁等領(lǐng)域的國際法律制度，擅長處理跨領(lǐng)域、跨法域的綜合性案件，在境內(nèi)外訴訟仲裁領(lǐng)域和企業(yè)境外風(fēng)險(xiǎn)防控處置方面經(jīng)驗(yàn)豐富。馬律師參與處理了大量境內(nèi)外有著重大影響的案件，具有杰出的大局觀和敏銳的判斷力，對復(fù)雜案件的處理能夠精準(zhǔn)把握案件方向，提出有創(chuàng)見的整體規(guī)劃和深透的見解，面對各種困難局面屢屢能夠取得超出預(yù)期的結(jié)果。

王良華

金杜律師事務(wù)所合伙人

倫敦辦公室

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：外商直接投資、兼并收購與公司事務(wù)

王良華律師深入?yún)⑴c過大量外商投資項(xiàng)目，代表過多家大型跨國公司和外國企業(yè)在華進(jìn)行投資項(xiàng)目。王良華律師在建立合資和外資企業(yè)的談判和提供法律咨詢方面經(jīng)驗(yàn)豐富，所涉及的行業(yè)領(lǐng)域包括能源、交通（港口）、化工、機(jī)械和基礎(chǔ)設(shè)施等。自2014年4月起至今，王良華律師調(diào)任金杜倫敦辦公室，負(fù)責(zé)中國和歐盟之間的跨境項(xiàng)目。在此期間，他代表中國投資者參與了數(shù)百個(gè)跨境項(xiàng)目。同時(shí)他還為多個(gè)歐盟客戶在華投資和業(yè)務(wù)擴(kuò)展提供法律服務(wù)。他代表中國國有企業(yè)、上市公司和其他機(jī)構(gòu)處理的項(xiàng)目包括但不限于房地產(chǎn)、能源項(xiàng)目、數(shù)字游戲、在線融資、汽車制造、足球俱樂部，以及公司管理權(quán)相關(guān)爭議案件。

劉宣池

金杜律師事務(wù)所顧問

北京辦公室

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：金融、保險(xiǎn)、海事及國際貿(mào)易等領(lǐng)域的跨境商事、海事爭議解決

劉宣池律師在海事海商、國際貿(mào)易、船舶及設(shè)備融資租賃、保險(xiǎn)等糾紛的跨境爭議解決領(lǐng)域擁有豐富經(jīng)驗(yàn)，曾多次參與倫敦國際仲裁院（LCIA），倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)（LMAA）、新加坡國際仲裁中心（SIAC）等機(jī)構(gòu)仲裁程序和臨時(shí)仲裁程序。劉律師服務(wù)過的客戶包括銀行、保險(xiǎn)公司和航運(yùn)及生產(chǎn)企業(yè)。

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